Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Ненормированный рабочий день». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Ненормированный рабочий день – это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные сотрудники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к труду за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени (ст. 101 ТК РФ).
Особенностью данного режима является такой характер работы, который по независящим от сотрудника причинам эпизодически не позволяет выполнять определенные трудовые функции в рабочее время. Так, например, установление ненормированного рабочего дня юрисконсульту позволит привлекать его к участию в судебных заседаниях, начало и окончание которых может выходить за пределы рабочего дня, установленного в организации.
Ненормируемый рабочий день для совместителя
Отдельно рассмотрим вопрос установления такого режима работникам-совместителям, поскольку на практике это явление довольно частое.
Запрета устанавливать им ненормируемый рабочий день нет. Но мнения разнятся: одни специалисты считают, что поскольку запрета нет, соответствующий режим можно устанавливать, другие – что в данном случае следует применять ч. 2 ст. 101 ТК РФ, то есть устанавливать можно, но только если совместителю установлены неполная рабочая неделя и полный рабочий день, и он работает не 4 часа каждый день, а по 8 часов 2 дня в неделю.
Чиновники Роструда по этому поводу указывают: работа на условиях совместительства не является разновидностью работы в режиме неполного рабочего времени. Поэтому запрет на установление режима ненормируемого рабочего дня для сотрудников, работающих неполный рабочий день, не может непосредственно применяться к совместителям. Для совместителей установлены ограничения продолжительности работы, которые не применяются, когда по основному месту данный сотрудник приостановил работу или отстранен от нее, то есть может работать по совместительству полную продолжительность рабочего дня. Представляется, что в таких случаях запрет на установление этого режима на совместителей не распространяется. Вместе с тем ненормируемый рабочий день устанавливается на неопределенное время, а совместители работают полный рабочий день, как правило, эпизодически. Значит, установление совместителю этого режима в какой-то момент может привести к нарушению законодательства о труде.
Исходя же из судебной практики порядок работы совместителей в таком режиме и его законность предметом споров не являются. Поэтому придерживаемся мнения, что работать в режиме ненормированного рабочего дня совместители могут без ограничения, а в соответствии с ч. 2 ст. 287 ТК РФ компенсация за это им полагается в полном объеме.
Оплата переработок при ненормированном рабочем дне
автор ответа,
Вопрос
В трудовых договорах сотрудников нашей организации указан ненормированный рабочий день. Работник разово задержался после работы на 1 час, требует от кадровой службы ведения журнала переработок и оплаты этого часа переработки. Что в этом случае делать?
Ответ
Работодателю необходимо определить, относится ли данный случай к работе в режиме ненормированного рабочего дня или осуществлялось привлечение работника к сверхурочной работе.
Работа за пределами рабочего времени при ненормированном рабочем дне не признается сверхурочной, выплачивать компенсацию и фиксировать время переработки не надо.
В том случае если это работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени, – такая работа является сверхурочной. Работник может привлекаться к сверхурочной работе только в определенных случаях. Работодатель должен точно учитывать продолжительность такой работы и оплачивать ее в повышенном размере или предоставлять взамен дополнительное время отдыха.
Обоснование
Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем работодатель вправе определить самостоятельно, зафиксировав его в коллективном договоре, соглашении, локальном нормативном акте (ст. 101 ТК РФ).
При определении категории работников с ненормированным рабочим днем следует учитывать, что в такую категорию нельзя включать работников, которым в соответствии со ст. 94 ТК РФ установлена предельная норма ежедневной работы (смены).
Обратите внимание, что перед заключением трудового договора работника необходимо было ознакомить с локальными нормативными актами, в которых установлен перечень должностей с ненормированным рабочим днем, а также вид и размер компенсации за работу в таком режиме.
Другой комментарий к Ст. 101 Трудового кодекса Российской Федерации
1. Своеобразие режима ненормированного рабочего дня состоит в том, что работник может по распоряжению работодателя выполнять свои трудовые обязанности за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для него в соответствии с Трудовым кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. В ст. 101 ТК РФ подчеркивается, что такие переработки допускаются лишь в случае необходимости и должны носить не систематический, а эпизодический характер.
2. В перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем обычно включаются работники:
а) труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету;
б) распределяющие рабочее время по своему усмотрению;
в) рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.
3. При ненормированном рабочем дне переработки сверх установленной для работника нормы рабочего времени не рассматриваются как сверхурочная работа, поскольку в данном случае сам характер работы предполагает возможность переработки, которая к тому же, как правило, не поддается точному учету. В связи с этим компенсация переработки при ненормированном рабочем дне осуществляется не по правилам, относящимся к сверхурочной работе, а путем предоставления дополнительного отпуска (см. ст. 119 ТК РФ и комментарий к ней).
«Ненормированность» и «сверхурочность»
Определение ненормированного рабочего дня по правовой сути близко к определению сверхурочных работ, однако понятия не являются тождественными, применяются при разных условиях с различно устанавливаемым ограничением временных рамок. Документальное оформление и компенсационные выплаты различаются по ряду критериев.
Основные отличия по значимым факторам представлены в таблице:
| Критерии | Ненормированный рабочий график | Сверхурочный режим |
| Трудовой график | Устанавливается работодателем и подлежит изменениям на основании принятых решений и указаний руководства | Регламентируется правилами внутреннего установленного трудового распорядка с чётким определением времени процесса |
| Продолжительность | Кроме эпизодичности привлечения временных ограничений не предусмотрено, «оглядка» на регламент сверхурочного труда имеет рекомендательный характер для сопоставления | Максимальная переработка не может превышать 120-ти часов в год и 4-х часов за два следующих друг за другом дня |
| Отражение в индивидуальном соглашении | Указывается при приёме, а если ненормированный график рабочего времени установлен позже даты заключения договора, то составляется дополнительное соглашение с указанием «ненормированности» | Условие в индивидуальный договор не вносится, дополнительное соглашение при изменении режима не заключается |
| Наличие согласия | Достаточным условием является подписание локальных документов, не требующее дальнейшего согласования с задействованным персоналом | Требуется индивидуальное согласие, выраженное в письменном виде |
| Компенсационные выплаты и льготы | Дополнительный ежегодный отпуск в количестве не менее трёх календарных дней, замена на компенсацию денежными средствами – право работодателя | По выбору работника повышенный размер оплаты или представление отгулов |
| Учёт «переработанного» времени | Учёт переработки не регламентирован, но необходимость отражения всего отработанного времени требует статья 91 ТК РФ, в соответствии с которой работодатель может разработать собственные формы | Обязателен для оценки отработанного времени и недопущения переработки сверх норм, установленных статьёй 99 ТК РФ для сверхурочного режима |
Отмена ненормированного рабочего дня
У работодателя может возникнуть необходимость отменить введенный режим рабочего времени. Но как это правильно сделать? Необходимо внести изменения в документы, которыми установлен режим.
Как оформить ненормированный рабочий день или его отмену? Изменить режим рабочего времени можно с согласия работника – необходимо подписать дополнительное соглашение, исключив из него условия о режиме ненормированного рабочего дня и предоставлении дополнительного отпуска за такие условия труда.
К слову, законодатели пришли к выводу, что регламенты для ненормированного рабочего дня в Трудовом кодексе прописаны очень размыто. В 2017 году в Госдуму был внесен законопроект №134447-7, которым уточнялись границы применения такого режима работы, а также конкретно прописывались компенсации за него.
Чтобы установить сотруднику ненормированный день, необходимо прописать в коллективном договоре должности с таким режимом труда. Также это можно зафиксировать в правилах трудового распорядка или иных локальных актах. Кроме этого, при приеме новых сотрудников этот момент отмечают в трудовом договоре.
Если изменения происходят уже после приема на работу, с сотрудником заключается дополнительное соглашение. При этом работника необходимо письменно уведомить о предстоящих изменениях не менее чем за два месяца до их внедрения. Тем, кто не согласен с новыми условиями, работодатель обязан предложить другую вакансию. Если свободных рабочих мест нет или сотрудник не согласен на перевод, трудовой договор расторгают по ст. 77 ТК РФ.
Оформление условия о ненормированном рабочем дне
Многие работодатели считают, что если сотрудник ознакомлен с локальным нормативным актом, согласно которому его должность предполагает особый режим работы, этого достаточно, чтобы периодически привлекать сотрудника к работе сверх нормы. Причем большинство работодателей предпочитают никак не оформлять привлечение, делая устные распоряжения. Однако сразу скажем, что мало утвердить перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем. Каждый раз, когда необходимо, чтобы сотрудник проработал больше, чем должен, это следует оформлять документально.
Итак, если еще до приема на работу известно, что данному сотруднику будет необходим ненормированный рабочий день, до заключения трудового договора новичка необходимо ознакомить с локальными нормативными актами, в которых установлен перечень должностей с ненормированным рабочим днем, указаны вид и размер компенсации за работу в этом режиме. Затем оформляется трудовой договор, в который включается условие о работе в режиме ненормированного рабочего дня, если соответствующая должность входит в перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем. Включение в договор такого условия необходимо, поскольку среди обязательных условий трудового договора, названных в ст. 57 ТК РФ, значится режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя).
Время отдыха — время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению (ст. 106 ТК РФ).
Право на отдых провозглашено ст. 37 Конституции РФ в качестве неотъемлемого права каждого. Оно включает в себя право на разумное ограничение рабочего дня, на выходные и праздничные дни и на оплачиваемый ежегодный отпуск. Следовательно, использование времени отдыха не подлежит контролю со стороны работодателя. Время отдыха используется работником по своему усмотрению на дополнительное образование, путешествие, увлечения и т.д.
Нормы ТК, регулирующие время отдыха, распространяются на работников всех организаций независимо от их организационно-правовых форм и видов собственности, на которых они базируются.
В соответствии со ст. 107 ТК РФ к видам времени отдыха относят: перерывы в течение рабочего дня (смены); ежедневный (междусменный) отдых; выходные дни (еженедельный непрерывный отдых); нерабочие праздничные дни; отпуска.
В течение рабочего дня (смены) работнику должен быть предоставлен перерыв для отдыха и питания продолжительностью не более двух часов и не менее 30 минут, который в рабочее время не включается (ст. 108 ТК РФ).
Перерыв должен предоставляться независимо от продолжительности смены.
Время предоставления перерыва и его конкретная продолжительность устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка или по соглашению между работником и работодателем.
Работник вправе во время перерыва отлучаться как с места выполнения работы, так и с территории организации.
На работах, где по условиям производства (работы) предоставление перерыва для отдыха и питания невозможно, работодатель обязан обеспечить работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время. Перечень таких работ, а также места для отдыха и приема пищи устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка.
В соответствии со ст. 109 ТК РФ, на отдельных видах работ предусматривается предоставление работникам в течение рабочего времени специальных перерывов, обусловленных технологией и организацией производства и труда. Виды этих работ, продолжительность и порядок предоставления таких перерывов устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка.
Работникам, работающим в холодное время года на открытом воздухе или в закрытых необогреваемых помещениях, а также грузчикам, занятым на погрузочно-разгрузочных работах, и другим работникам в необходимых случаях предоставляются специальные перерывы для обогревания и отдыха, которые включаются в рабочее время. Работодатель обязан обеспечить оборудование помещений для обогревания и отдыха работников.
Правилами внутреннего трудового распорядка могут устанавливаться и иные обусловленные технологией и организацией производства и труда специальные перерывы, включаемые в рабочее время.
Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем
Круг лиц, которые могут трудиться ненормированный рабочий день, устанавливается практически произвольно на локальном уровне. Никакого единого перечня должностей с ненормированным рабочим днем в законодательстве не зафиксировано. Можно найти только отдельные рекомендации по этому вопросу.
Так, в постановлении Правительства РФ «Об утверждении правил предоставления ежегодного дополнительного отпуска работникам с ненормированным рабочим днем» от 11.12.2002 № 884 предлагается включать в перечень следующие должности:
- Руководящее звено. Например, гендиректор запросто может трудиться ненормированный рабочий день.
- Персонал техобслуживания. Тот же наладчик может приходить на работу заранее в рамках ненормированного рабочего дня для поверки оборудования.
- Хозяйственный персонал. Выход завхоза для отработки ненормированного рабочего дня может упростить работу всему персоналу.
- Сотрудники, чье время, проведенное за работой, не поддается учету. Риелтор может организовывать показы недвижимости в рамках ненормированного рабочего дня.
- Сотрудники, имеющие обязательство отработать определенное время, но период, когда это необходимо сделать, не конкретизирован. К ним можно отнести лиц творческих профессий, для которых ненормированный рабочий день вполне норма.
Так что у работодателей просматривается некоторая свобода выбора должностей с ненормированным рабочим днем. В частных структурах ненормированный рабочий день устанавливается практически полностью по желанию начальства. Главное, чтобы перечень должностей был закреплен письменно.
Чем отличается ненормированный рабочий день от сверхурочки
Работодатели часто считают, что устанавливая сотруднику ненормированный рабочий день, они могут требовать от него постоянно работать во внеурочное время (вне графика). Другими словами, постоянно привлекать к сверхурочной работе. Но так ли это? Необходимо разобраться и для начала сравнить два понятия: режим ненормированного рабочего дня и сверхурочная работа. Что между ними общего и в чем различия.
Общим является то, что в обоих случаях речь идет о привлечении сотрудников к работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени (как до начала рабочей смены по графику, так и после нее).
А отличаются они следующим: для каждого случая существует своя категория сотрудников, которую можно привлечь; привлекаются они для выполнения разного вида работ; и оплачивается дополнительная работа в каждом из двух случаев по-разному.
Итак, по порядку.
Как часто можно привлекать дополнительно при ненормированном рабочем дне
Понятие «эпизодически», используемое для определения частоты привлечения к дополнительному труду при режиме ненормированного рабочего дня, не раскрывается в действующем законодательстве. Поэтому стоит исходить из этимологии данного слова, которое означает отдельное происшествие, случайное событие или обстоятельство. Поэтому постоянная, ежедневная работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени не будет соответствовать понятию ненормированного рабочего дня. Таким образом, периодичность привлечения к дополнительной работе в режиме ненормированного рабочего должна оцениваться индивидуально.
Но может ли быть при ненормированном рабочем дне сверхурочная работа? Прежде всего стоит отметить, что если сотрудник, в трудовом договоре с которым прописан режим ненормированного рабочего времени, вызывается на работу в свой выходной день, то такая работа оплачивается ему, согласно законодательству, в повышенном размере, независимо от того, нормированный у него рабочий день или ненормированный.
В случае же привлечения к дополнительной функции в рабочий день сверх графика, необходимо помнить про основные критерии ненормированного рабочего дня: эпизодическое привлечение и дополнительная работа в рамках своей трудовой функции. Таким образом, можно сделать вывод, что привлечение к дополнительной работе в рамках другой функции, а также привлечение, носящее регулярный характер, требует оплаты в повышенном размере во избежание споров с проверяющими органами и самим работником.
Какая предусмотрена компенсация в 2022 году?
Отработанные часы в режиме ненормированного труда не подлежат компенсации.
На работников с режимом ненормированного труда распространяются все требования и правила, какие применяются для общего трудового графика. Они на общих основаниях освобождены от работы в выходные и праздничные дни. Поэтому в эти дни они могут быть привлечены к работе только:
- с их письменного согласия (за исключением ситуаций, когда вызов на работу связан с предотвращением катастрофы, аварии на производстве, устранения их последствий, предотвращения несчастных случаев, а также выполнения необходимых работ в условия военного или чрезвычайного положения и т.д.) — ст. 113 ТК;
- с повышенной оплатой труда (не менее, чем в два раза). По желанию сотрудника допустимо оплатить его в одинарном размере и предоставить день отдыха в любой из рабочих дней — части 1, 3, 4 статья 153 ТК.
Законодательство разрешает руководителю организации самостоятельно определять меры компенсационного характера для работников, кому установлен ненормированный рабочий день. Все они закрепляются коллективным договором, трудовым соглашением или локальными актами организации.
Отказ работника от работы с ненормированным рабочим днем
Работник может отказаться от новых условий работы. Как правило, ненормированный рабочий день дополнительно не оплачивается. Но у работодателя есть возможность ввести такой режим в одностороннем порядке, применив ст. 74 ТК РФ. То есть, работодатель вправе начать процедуру изменения условий ТД.
Работодателю необходимо подготовить документы, свидетельствующие о реальных изменениях организационных или технологических условий труда. К их числу относятся решения, протоколы и приказы работодателя. Необходимо, чтобы в них были зафиксированы решения, связанные с оптимизацией производственного процесса, изменением режима рабочего времени или с переподчинением структурных подразделений, приведших, например, к уменьшению объема должностных обязанностей работника.
Поскольку отказ от работы в новых условиях часто заканчивается увольнением работника и спором, эти документы помогут работодателю доказать правомерность ее позиции. Суд будет исследовать их, чтобы установить, имелись ли основания для изменения режима работы работника.
Эпизодический характер сверхурочной работы
Работа за пределами рабочего времени может выполняться только эпизодически
Привлечение работника к выполнению трудовых функций за пределами установленной продолжительности рабочего времени должно происходить эпизодически. Отсюда, приходы сотрудника на работу раньше или задержки в офисе по указанию работодателя не могут носить систематический характер; такие ситуации возможны время от времени и в определенных случаях .
В противном случае такая работа будет признана сверхурочной, а работодателю придется компенсировать ее деньгами. Причем обращения работников по данным вопросам с жалобами в ГИТ или с исками в суды нередки.
Для работодателя сложность состоит в том, что у него нет временных ориентиров. В ТК РФ не сказано, сколько раз в неделю (месяц) можно привлекать сотрудника к работе до или после окончания рабочего дня. Также нет указания и на приемлемое количество часов такой работы.
Но для работодателя есть и положительный момент: работнику трудно доказать факт систематического привлечения к работе за пределами рабочего дня. В такой ситуации отсутствие конкретных норм законодательства играет на руку работодателю.
В силу ст. 56 ГПК РФ работник будет сам доказывать систематический характер переработок. Но один и тот же документ, например, путевой лист, исследованный судом, может привести к противоположным выводам.
Поскольку ТК РФ не содержит определений понятий «эпизодически» и «систематически» и эти понятия носят оценочный характер, то суд или ГИТ будет оценивать продолжительность работы в каждом конкретном случае. Если экстренные ситуации случаются редко, то лучше не привлекать сотрудника к работе за пределами рабочего дня свыше одного-двух раз в неделю, но не каждую неделю. В противном случае это может навести проверяющих на мысль о систематическом характере привлечения сотрудника к работе за пределами рабочего времени.
Ненормированный рабочий день для инвалидов
У инвалида может быть ненормированный день только при отказе от программы реабилитации
Для инвалида нужно создать условия труда в соответствии с индивидуальной программой реабилитации ( п. 2 ч. 2 ст. 24 Федерального закона от 24.11.1995 № 181-ФЗ ; далее — Закон № 181-ФЗ ). В ней отражаются рекомендации об условиях и видах труда ( приказ Минздравсоцразвития России от 04.08.2008 № 379н ).Работодатель не вправе игнорировать медицинское заключение и устанавливать ненормированный день инвалиду исходя только из отсутствия запрета на подобные действия.
В других нормах ( ч. 5 ст. 99 , ч. 7 ст. 113 ТК РФ) вся работа за пределами установленной для инвалидов продолжительности рабочего времени возможна лишь при отсутствии медицинских противопоказаний.
Аналогичные правила (из-за схожих признаков работы) нужно применять и в случае установления инвалиду ненормированного дня.Этого не потребуется, если работник откажется от реализации программы реабилитации ( ст. 11 Закона № 181-ФЗ ).