Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «30. Договор финансирования под уступку денежного требования.». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Предметом договора финансирования под уступку денежного требования является одно или несколько денежных требований. Например, уступка права требовать оплаты поставленных товаров или оказанных услуг. Причем это может быть как уже существующее на дату заключения договора требование. Так и то, которое возникнет в будущем. Закон не запрещает, главное, четко описать предмет.
Предмет договора факторинга
Договор факторинга может быть взаимным, возмездным, консенсуальным или реальным. Консенсуальным данный договор является тогда, когда агент берет обязательство передать денежные средства или клиент обязуется уступить денежное требование. Реальный же он тогда, когда агент осуществляет передачу денежных средств или клиент уступает требование.
Статья 824 ГК РФ устанавливает, что финансовый агент по договору обязан совершить не менее 2 действий с правом требования:
- передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса);
- осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам);
- осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями;
- осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.
Эти действия (2 из них точно) должен совершить финансовый агент по договору. Дополнительно клиент и агент могут договориться о ведении последним бухгалтерского учета и иных, связанных с требованием, действий.
Главное о договоре финансирования уступки денежного требования
Предмет договора – уступка денежного требования в обмен на финансирование.
В рамках факторинга поставщик может уступить финансовому агенту (фактору) денежное требование, если срок оплаты по нему ещё не наступил (нет просроченной дебиторской задолженности).
Форма договора может быть трёх видов (согласно ст. 389 ГК РФ):
- простой письменной;
- квалифицированной (заверенной у нотариуса);
- с государственной регистрацией (в отдельных случаях).
Участники – кредитор и финансовый агент.
В факторинге в качестве кредитора выступает юридическое лицо – производитель или поставщик, у которого возникает денежное требование к покупателям в момент поставки товара или услуги с отсрочкой платежа. Финансовым агентом (фактором) может быть банк, факторинговая компания или любая другая коммерческая организация (согласно ст. 825 ГК РФ).
Дебитор (покупатель поставщика) не упоминается в договоре. Его участие в факторинговой сделке регулируется отдельным документом – официальным трехсторонним уведомлением об уступке денежных требований.
Срок действия договора определяется индивидуально: до момента исполнения обязательств всеми сторонами или бессрочно, если услуги фактора нужны кредитору на постоянной основе.
Цена договора – это стоимость уступаемого требования. Она может отличаться от суммы уступаемой дебиторской задолженности.
При факторинге поставщик может получить от фактора до 100% от суммы долга.
Комиссия за услуги фактора также прописывается в договоре. Обычно она выражена в % годовых от уступаемого денежного требования.
Условия договора должны содержать информацию о:
- предмет договора;
- порядке финансирования поставщика и условиях об оплате комиссионного вознаграждения;
- системе учёта денежных требований в бухгалтерии и финансовых отчётах;
- порядок предъявления дебиторам требований к погашению задолженности.
Реверсивный/агентский факторинг
Когда покупателям и заказчикам необходим дополнительный товарный кредит от поставщика, за который они готовы платить комиссию, станут полезны такие виды факторинга как реверсивный и агентский.
В ситуации с реверсивным факторингом договор заключается между факторинговой компанией, поставщиком и покупателем. Поставщик продает долг, получая финансирование; покупатель получает товарный кредит в виде отсрочки платежа, оплачивая комиссии по договору.
В агентском факторинге договор заключается с покупателем, который наделяет агента — факторинговую компанию правом оплатить кредиторскую задолженность поставщику.
У факторинговой компании при этом возникает денежное требование к покупателю, а покупатель получает от факторинговой компании отсрочку платежа.
Данная финансовая схема действительно эффективна в ситуации, когда поставщики не готовы вступать в дополнительные договорные отношения с факторинговой компанией, и требуют погашения заложенности в определенные сроки, которые не удовлетворяют покупателя.
Комментарий к ст. 824 ГК РФ
1. Комментируемая статья содержит определение договора финансирования под уступку денежного требования. Из определения следует, что в зависимости от предмета уступки по правовой природе договор финансирования под уступку денежного требования может быть как реальным (существующее требование), так и консенсуальным (будущее требование).
2. Сторонами договора финансирования под уступку денежного требования являются: специальный субъект — финансовый агент (новый кредитор) и клиент (первоначальный кредитор) — юридическое лицо либо гражданин, осуществляющие предпринимательскую деятельность по предоставлению товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Кроме того, в правоотношениях, связанных с уступкой денежного требования, участвует и третье лицо (должник), которое обязано уплатить по уступленному денежному требованию, вытекающему из договора, заключенного между ним и клиентом (первоначальным кредитором).
3. Применимое законодательство:
— НК РФ;
— Конвенция ЮНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28.05.1988);
— ФЗ от 05.05.2014 N 86-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям»;
— ФЗ от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
— ФЗ от 25.02.1999 N 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»;
— ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;
— Постановление Правительства РФ от 15.04.2014 N 320;
— положение Банка России от 16.07.2012 N 385-П;
— письмо ЦБ РФ от 20.12.2011 N 13-4-1/6328;
— письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 04.03.2013 N 03-03-06/1/6366;
— письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 07.12.2011 N 03-03-06/1/809.
4. Судебная практика:
— Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.09.2013 по делу N А39-1798/2012;
— Постановление ФАС Московского округа от 25.11.2013 N Ф05-14090/2013 по делу N А40-34936/13;
— Постановление ФАС Уральского округа от 09.12.2013 N Ф09-11844/13 по делу N А60-5371/2013;
— Постановление ФАС Уральского округа от 07.11.2013 N Ф09-9488/12 по делу N А47-12375/2011;
— Постановление ФАС Центрального округа от 01.08.2013 по делу N А08-2160/2012.
Основные права и обязанности сторон по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга)
В число обязательств, приобретаемых агентом, входит:
- выплата клиенту средств в размере, определенном положениями соглашения;
- предоставление финансовых услуг (если таковые предусмотрены положениями соглашения);
- формирование отчетности о вносимых должником платежах (при условии, что соглашение предполагает ее подготовку) и ее передача клиенту.
При этом агент становится обладателем права на взыскание и использование денег, полученных в счет погашения долга, ранее сформировавшегося у должника перед кредитором.
Клиент, в свою очередь, также приобретает ряд определенных обязательств, в числе которых:
- уступка принадлежащего ему требования денежных средств от третьего лица;
- выплата материального вознаграждения (обычно средства в счет этой выплаты удерживаются из суммы оплаты передаваемого требования);
- передача документации, удостоверяющей наличие у клиента права на получение денег от должника, а также предоставление всей информации, необходимой агенту для реализации полученного им требования.
При этом клиент получает денежные средства в порядке, установленном заключенным соглашением, а также приобретает иные финансовые услуги, если таковые определены положениями документа.
Пример договора факторинга (образец составления)
Приведенный ниже образец договора финансирования под уступку денежного требованияявляется предельно простым. На практике могут использоваться и многостраничные соглашения, детально проработанные опытными юристами и уточняющие каждую деталь конкретных правоотношений.
Договор
Санкт-Петербург
21.06.2017
ООО «Персона» (далее — Финансовый агент) в лице генерального директора Цветкова Федора Алексеевича, действующего на основании Устава, и ООО «Альянс-перфект» (далее — Клиент) в лице генерального директора Фролова Игоря Константиновича, действующего на основании Устава, заключили следующий договор:
1. Общие положения и предмет
По данному договору Финансовый агент обязуется передать Клиенту средства в счет денежного требования Клиента к ООО «Веста» (далее — Должник) за компьютерное оборудование, предоставленное по договору купли-продажи № 574а от 06.02.2017 (далее — Договор), а Клиент обязуется уступить это требование Финансовому агенту.
2. Обязательства сторон
2.1. Финансовый агент в течение трех дней с момента подписания договора перечисляет на расчетный счет Клиента денежные средства в сумме 565 000 (пятисот шестидесяти пяти тысяч) рублей.
2.2. Клиент уступает Финансовому агенту денежное требование к Должнику, возникшее в результате заключения Договора. Размер требования составляет 624 000 (шестьсот двадцать четыре тысячи) рублей, срок исполнения — до 01.09.2017.
2.3. Клиент передает Финансовому агенту:
- один экземпляр договора, заключенного им с Должником;
- заверенные копии имеющихся платежных и расчетных документов, перечень которых приведен в приложении к договору.
2.4. Клиент обязуется письменно уведомить Должника о факте уступки денежного требования в течение дня, следующего за днем заключения Договора.
2.5. Размер вознаграждения, выплачиваемого Клиентом Финансовому агенту, составляет 69 000 (шестьдесят девять тысяч) рублей.
Название «факторинг» произошло от английского слова factor, что в переводе означает «посредник». В нашей стране в качестве посредника может выступать только банковская или другая кредитная организация. Но, несмотря на то что Гражданский кодекс допускает возможность заниматься разными видами финансирования под уступку денежного требования коммерческим структурам, для осуществления подобных операций требуется наличие лицензии. В то же время для факторинга в целом выдача разрешительной документации не предусмотрена. Ввиду этого, основное количество факторинговых компаний имеют лицензию, которую получают банковские организации.
Однако есть соответствующие организации, которые работают без банковской лицензии. Надо понимать, что заключение договоров с такими компаниями может привести к спорам с должниками на предмет правомерности уступки требования. В то же время отсутствие разрешительного документа не является поводом для запрета поставщику учитывать затраты по соответствующему договору в целях налогообложения.
Стороны договора факторинга
Статья 825 ГК прямо ограничивает круг лиц, которые по договору факторинга могут выступать в качестве финансовых агентов. Ими могут быть только банки, иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого типа. Вместе с тем, банки и иные кредитные организации вправе осуществлять эту деятельность уже в силу своего статуса, не получая дополнительного разрешения.
По смыслу статей Кодекса, посвященных факторингу, в роли клиентов должны выступать коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели.
Таким образом, субъектный состав договора финансирования под уступку денежного требования определяет, что этот вид договора может использоваться исключительно в предпринимательском обороте.
Права финансового агента на суммы, полученные от должника
Как было отмечено выше, денежное требование может быть уступлено финансовому агенту в обмен на предоставляемые кредитные ресурсы, а также для обеспечения исполнения какого-либо обязательства. Поскольку финансовым агентом чаще всего является банковское учреждение, логично предположить, что подразумеваются обязательства, возникшие скорее всего по кредитному договору.
В этой связи права финансового агента на суммы, полученные от должника, будут различными.
Так, если по условиям договора факторинга финансирование клиента осуществляется путем покупки у него финансовым агентом денежного требования, то агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования (п.1 ст.831 ГК).
При этом клиент не несет ответственности перед агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование. Вернемся к самому первому рассмотренному нами примеру, когда клиентом по договору факторинга выступала крупная строительная фирма, имеющая большое количество заказчиков и постоянно нуждающаяся в финансовых средствах. Финансовым агентом по договору факторинга был банк, который финансировал деятельности фирмы и за определенное вознаграждение принимал на себя обязанности по взысканию с заказчиков-должников денежных средств.
При такой конструкции отношений банк должен иметь в виду, что в расчетах с заказчиками он приобретет право на все суммы, которые ему удастся получить от должников-застройщиков. Их размер может превышать сумму выданного строительной фирме кредита (что свидетельствует о выгоде банка), а может быть и меньше этой суммы. При этом, если договор факторинга предполагался «безоборотным», строительная фирма не несет никакой ответственности перед банком за то, что последний не получил прибыли от совершенной сделки.
Иначе происходит в случаях, когда денежное требование уступается финансовому агенту в целях обеспечения исполнения ему обязательств клиента. Если договором факторинга не предусмотрено иное, п.2 ст.831 ГК установлена схема дополнительных расчетов между финансовым агентом и клиентом в зависимости от того, какие суммы фактически получены от должника.
Связано это с тем, что само обязательство переходит к финансовому агенту только в той части, в которой клиент не исполнил требования банка, поскольку именно их исполнение эта уступка и должна обеспечить.
Если финансовый агент взыскал с должника по уступленному требованию сумму, превышающую сумму долга клиента, то он обязан предоставить клиенту отчет и передать ему сумму разницы.
Если же денежные средства, полученные агентом от должника, окажутся меньше суммы долга клиента, последний остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга. Например, если выдача кредита строительной фирме производится под уступку денежных требований фирмы к заказчикам об оплате объектов строительства, то в случае невозврата кредита банк может обратить в свою пользу только сумму, равную сумме кредита, процентов по нему, убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещения необходимых расходов банка по взысканию задолженности клиента. Несмотря на то, что такой вывод непосредственно в нормах ст.831 ГК не закреплен, представляется, что он является правомерным, поскольку, по общему правилу, средство обеспечения исполнения обязательства призвано обеспечивать требование в том объеме, в котором оно имеется к моменту удовлетворения (см. ст.337 «Обеспечиваемое залогом требование», ст.360 «Удовлетворение требований за счет удерживаемого имущества», п.2 ст.363 «Ответственность поручителя», п.1 ст.380 «Понятие задатка. Форма соглашения о задатке» ГК РФ).
При этом, если банк получит сумму, превышающую сумму долга строительной фирмы, и не вернет соответствующую разницу клиенту, его действия можно будет квалифицировать, как неосновательное обогащение с применением ответственности по ст.395 ГК. Нужно заметить, что обязанность совершения дополнительных расчетов финансового агента с клиентом, установленная п.2 ст.831 ГК, также согласуется с нормами статей Кодекса о способах обеспечения исполнения обязательств (см. п.5 ст.350 «Реализация заложенного имущества», ст.360 «Удовлетворение требований за счет удерживаемого имущества»).
Отличия уступки требования (цессии) от договора факторинга
Итак, когда мы говорим об отношениях по договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга), мы подразумеваем предпринимательские отношения, один из участников которых, приобретая денежное требование к другому лицу (в силу отгрузки ему товара, выполнения работ или оказания услуг), не дожидаясь его исполнения (передачи денежных средств) и учитывая, что это требование в силу названных обстоятельств уже имеет рыночную стоимость, уступает его банку или иной коммерческой организации в обмен на получение займа или кредита либо предоставляет его в качестве способа обеспечения исполнения обязательств перед банком.
Учитывая, что юридическую сущность обязательств, возникающих из договора факторинга, составляет уступка денежного требования (цессия), выделим принципиальные различия уступки требования (цессии) и договора финансирования под уступку денежного требования.
Как выбрать банк или другую компанию для факторинга
Чтобы быстро получить деньги по факторингу и не переплатить за услуги, важно правильно выбрать компанию, оказывающую их. Для этого оценивайте:
- Наличие компании в реестре Росфинмониторинга. Если она не стоит на учете, это значит, что компания не выполняет требования российского законодательства. Обращаться в нее опасно.
- Сумму долга. С большими долгами лучше идти в банк, но они долго рассматривают заявки и придирчиво проверяют и вас, и покупателя. Если сумма сравнительно небольшая, лучше обращаться в частную компанию.
- Возможность электронного взаимодействия. Если фактор не поддерживает электронный документооборот, придется отвозить бумаги в его офис лично. Если поддерживает, достаточно будет скан-копий документов.
- Срок и сумму финансирования. Обратитесь в несколько компаний и получите от них коммерческие предложения, в которых будет указан максимально допустимый срок отсрочки платежа для покупателя и комиссия за услуги. Выберите самое выгодное предложение, чтобы сэкономить.
Сначала проверяйте наличие компании в реестре Росфинмониторинга, потом оценивайте, возьмется ли она за вашу дебиторскую задолженность. А потом узнавайте о возможности электронного взаимодействия и условиях заключения договора — так максимально обезопасите себя от возможных проблем.
Виды и формы соглашения
- Реальным. В этом случае агент передает денежные средства, либо клиент уступает ему требование. Ответственность за действительность предмета договора или за его исполнимость ложится только на плечи самого клиента. Из его договора с должником также вытекает, что он несет ответственность в тех случаях, когда должник исполняет денежное требование агенту, но клиент не исполняет своих обязательств перед должником.
- Консенсуальным. В отличие от реального договора, в консенсуальном агент не передает, а обязуется передать денежные средства. Клиент же не уступает, а обязуется уступить требование. Ответственность за отказ передачи клиенту денег в счет денежного требования ложится на агента. Клиент же ответственен перед ним за действительность денежного требования, а также за невыполнение или ненадлежащее оформление уступки требования. Однако в случаях, когда было уступлено действенное требование, но должник оказывается неплатежеспособным, клиент не несет ответственности за невыполнение данного требования.
Ответственные стороны должны компенсировать убытки и уплатить неустойку, если она предусматривается действующим соглашением.
- Оборотный и безоборотный. Первый договор обязывает клиента отвечать за исполнимость уступаемого требования, а второй – не обязывает.
- Конфиденциальный (закрытый). Отдельный вид договора, в рамках которого дебиторы не получают уведомлений об уступке фактору денежных требований.
Бизнес: • Банки • Богатство и благосостояние • Коррупция • (Преступность) • Маркетинг • Менеджмент • Инвестиции • Ценные бумаги: • Управление • Открытые акционерные общества • Проекты • Документы • Ценные бумаги — контроль • Ценные бумаги — оценки • Облигации • Долги • Валюта • Недвижимость • (Аренда) • Профессии • Работа • Торговля • Услуги • Финансы • Страхование • Бюджет • Финансовые услуги • Кредиты • Компании • Государственные предприятия • Экономика • Макроэкономика • Микроэкономика • Налоги • Аудит
Промышленность: • Металлургия • Нефть • Сельское хозяйство • Энергетика
Строительство • Архитектура • Интерьер • Полы и перекрытия • Процесс строительства • Строительные материалы • Теплоизоляция • Экстерьер • Организация и управление производством